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2018年12月27日星期四

原资深法官谈解除劳动关系,劳动者到底能拿多少经济补偿金(附详细清单及计算公式)


作者:蒋阳兵,原广东省某中级人民法院副庭长,现德衡律师集团高级顾问。
经济补偿金请求权:具有补偿的性质,不具有惩罚功能,区别于经济赔偿金。根据《中华人民共和国劳动合同法》(以下简称《劳动合同法》)第四十六条规定了劳动者的经济补偿金请求权:1、劳动者单方解除劳动合同的; 2、用人单位单方解除劳动合同(无过失性辞退)的;3、用人单位经济性裁员的;4、劳动合同终止的;5、用人单位与劳动者协商解除劳动合同的。
《劳动合同法》自2008年1月1日起实施(2012年修正),新法实施以前的劳动合同经济补偿金适用部门规章《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》(劳动部于1994年12月3日颁布,1995年1月1日起实施。以下简称《办法》)。《办法》规定适用经济补偿金的情形有限,伴随着劳动用工经济补偿金纠纷的发展多样化,《劳动合同法》在原有规定上扩大了经济补偿金的适用情形,具体包括:1、劳动者单方面解除中,增加了以下情形:(1)用人单位未缴纳社会保险的(2)用人单位未按约提供劳动保护与劳动条件的(3)用人单位以欺诈、胁迫与乘人之危的手段致使劳动合同无效的(4)用人单位以暴力、威胁与非法限制人身自由的手段强迫劳动、违章指挥与强令冒险作业危及劳动者人身安全的【新法规定,该情形可以要求经济赔偿】(5)用人单位的规章制度违法,损害劳动者权益的;2、增加了劳动合同终止,包括以下情形:(1)劳动合同期满的(2)用人单位宣告破产的(3)用人单位被吊销营业执照、责令关闭、撤销或者决定提前解散的。详见下表:

违反和解除劳动合同的经济补偿办法
19952008
《劳动合同法》
2008—今)
劳动者单方面解除的


用人单位克扣或者无故拖欠工资
拒不支付劳动报酬、延长工作时间
工资报酬低于当地最低工资标准的

未及时足额支付劳动报酬的
未按约提供劳动保护或劳动条件的
未依法缴纳社会保险费的
规章制度违法,损害劳动者权益的
用人单位以欺诈、胁迫与乘人之危的手段致使劳动合同无效的
用人单位以暴力、威胁与非法限制人身自由的手段强迫劳动、违章指挥与强令冒险作业危及劳动者人身安全的
用人单位无过失性解除
劳动者患病或者非因工负伤,经劳动鉴定委员会确认不能从事原工作、也不能从事单位另行安排的工作而解除劳动合同的
劳动者不能胜任工作,经培训或调整工作岗位仍不能胜任工作
订立时依据的客观情况发生重大变化致使劳动合同无法履行



同前
经济裁员解除
濒临破产进行整顿期间
生产经营状况发生严重困难
破产进行重整的
生产经营发生严重困难的
企业转产、重大技术革新或者经营方式调整,经变更劳动合同后,仍需裁员的
其他因订立劳动合同时所依据的客观经济情况发生重大变化,致使无法履行的
协商解除
协商一致
同前
劳动合同终止

劳动合同期满,不续订的,除非用人单位维持或提高约定条件而劳动者不同意续订的
用人单位宣告破产的
用人单位被吊销营业执照、责令关闭、撤销或决定提前解散的
表备注:
红体字表示:由于此项情形的经济补偿金请求,计算年限自2008年起。
绿体字表示:旧法对此两种情形规定了12个月的封顶计算年限。
【以案说法】
案例背景:
1995年1月1日劳动部制定的《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》(以下简称“旧法”,其实是部门规章)开始生效实施,当日此时,王某与某公司签订劳动合同。事过13年,2008年1月1日《中华人民共和国劳动合同法》(以下简称“新法”,)开始实施,王某与公司续签劳动合同。期间无战事,直至2014年1月1日,王某与公司发生劳动争执,王某欲提起经济补偿金申请。经济补偿金到底应该是多少?他打算咨询律师。其中,2013年至2014年的全年月平均工资是15001元,2013年全年度当地职工月平均工资为5000元。
律师解答:
由于王某的劳动合同适用法律法规有旧法与新法。二者在计算经济补偿金的规定上有很大区别:第一,经济补偿金的计算年数。对于新法与旧法适用经济补偿金相同的情形,自实际建立劳动用工关系开始计算经济补偿金年数(例一)。对于新法规定的适用经济补偿金的新情形,只能从2008年之后开始计算经济补偿金年数(例二);第二,经济补偿金的封顶问题。旧法遵循“法定封顶”,即存在“协商解除”与“不能胜任解除”两种情形下,经济补偿金的年限不超过12年(例一、三、四);而新法按照“基准数额封顶”,即当合同解除或终止前十二个月的平均工资高于用人单位所在直辖市、社区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的,经济补偿金的年限不超过12年,且经济补偿基数按三倍的计算。
例一:由于公司生产经营发生严重困难,需要进行经济裁员的
经济补偿金=15001×13+15000×6=285013元。
例二:由于公司未按约提供劳动保护与劳动条件,王某解除合同的
经济补偿金=15000×6=90000元。
例三:双方协商一致解除合同的
经济补偿金=15001×12+15000×6=270012元。
例四:由于王某自身不能胜任工作,经培训后仍不能胜任而解除的
经济补偿金=15001×12+15000×6=270012元。

    附一、额外支付一个月工资的请求权
在三种法定情形下,用人单位可以解除与劳动者之间的劳动合同,但其前提是:提前30天通知或者额外支付一个月工资。额外支付一个月工资可以看成是提前30天通知的替代品,因为货币是有时间价值的。
法律依据:
《劳动合同法》第四十条 有下列情形之一的,用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后,可以解除劳动合同:(一)劳动者患病或者非因工负伤,在规定的医疗期满后不能从事原工作,也不能从事由用人单位另行安排的工作的;(二)劳动者不能胜任工作,经过培训或者调整工作岗位,仍不能胜任工作的;(三)劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化(企业迁移、资产转移、企业改制、部门撤并、经营方向或经营战略重大调整、企业产品结构调整等),致使劳动合同无法履行,经用人单位与劳动者协商,未能就变更劳动合同内容达成协议的。
《劳动合同法实施条例》第二十条 用人单位额外支付劳动者一个月工资解除劳动合同的,按照该劳动者上一个月的工资标准确定。

       附二、支付两倍工资的请求权
用人单位需要支付劳动者两倍工资有两种情形:第一,满一个月未与劳动者签订书面劳动合同;第二,用人单位违反规定不与劳动者签订无固定期限劳动合同。
法律依据:
《劳动合同法实施条例》第七条 用人单位自用工之日起满一年未与劳动者订立书面劳动合同的,自用工之日起满一个月的次日至满一年的前一日应当依照劳动合同法第八十二条的规定向劳动者每月支付两倍的工资,并视为自用工之日起满一年的当日已经与劳动者订立无固定期限劳动合同,应当立即与劳动者补订书面劳动合同。
         
           附三、经济赔偿金请求权
1用人单位逾期不支付劳动者劳动报酬、加班费或者经济补偿金的,经济赔偿金按照应付金额的50%-100%计算;
2用人单位无正当理由单方辞退劳动者的,经济赔偿金按照经济补偿金的二倍计算;
3用人单位强迫用工或者强令劳动者冒险作业危及其人身安全的,也应进行经济赔偿
4用人单位在违反法律法规的情况下又迫使劳动者解除劳动合同的,经济补偿金与经济赔偿金可以一并提出请求
法律依据:
《劳动合同法》第八十五条 用人单位有下列情形之一的,由劳动行政部门责令限期支付劳动报酬、加班费或者经济补偿;劳动报酬低于当地最低工资标准的,应当支付其差额部分;逾期不支付的,责令用人单位按应付金额百分之五十以上百分之一百以下的标准向劳动者加付赔偿金:(一)未按照劳动合同的约定或者国家规定及时足额支付劳动者劳动报酬的;(二)低于当地最低工资标准支付劳动者工资的;(三)安排加班不支付加班费的;(四)解除或者终止劳动合同,未依照本法规定向劳动者支付经济补偿的。
《劳动合同法》第四十八条 用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同,劳动者要求继续履行劳动合同的,用人单位应当继续履行;劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的,用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金。
《劳动合同法》第八十七条 用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的,应当依照本法第四十七条 规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。
《劳动合同法实施条例》第二十五条 用人单位违反劳动合同法的规定解除或者终止劳动合同,依照劳动合同法第八十七条的规定支付了赔偿金的,不再支付经济补偿。赔偿金的计算年限自用工之日起计算。
《劳动合同法》第八十八条 用人单位有下列情形之一的,依法给予行政处罚;构成犯罪的,依法追究刑事责任;给劳动者造成损害的,应当承担赔偿责任:(一)以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动的;(二)违章指挥或者强令冒险作业危及劳动者人身安全的;(三)侮辱、体罚、殴打、非法搜查或者拘禁劳动者的;(四)劳动条件恶劣、环境污染严重,给劳动者身心健康造成严重损害的。
《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十五条 用人单位有下列情形之一,迫使劳动者提出解除劳动合同的,用人单位应当支付劳动者的劳动报酬和经济补偿,并可支付赔偿金:(一)以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动的;(二)未按照劳动合同约定支付劳动报酬或者提供劳动条件的;(三)克扣或者无故拖欠劳动者工资的;(四)拒不支付劳动者工资报酬或者延长工作时间的;(五)低于当地最低工资标准支付劳动者工资的。
来源:http://www.360doc.com/content/15/0919/23/12018718_500191307.shtml

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